AUTOR: PATRICIO ALEJANDRO MARANIELLO
\nEl constitucionalismo tiene dos or\u00edgenes diferentes: por un lado el jur\u00eddico y por otro el sociol\u00f3gico. El jur\u00eddico abarca los periodos del siglo XI y XIII, con la creaci\u00f3n de los Fueros Espa\u00f1oles y la Carta Magna Inglesa de 1215.<\/p>\n
Ejemplos constitucionales con derechos individuales y con divisi\u00f3n de gobierno, aceptada por la sociedad en su conjunto y verdaderamente funcional, -que como sosten\u00eda Max Weber, adquiere validez sociol\u00f3gica-, son las constituciones de EEUU de 1787 y la Francesa de 1791, sin contar con la Declaraci\u00f3n de Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789.
\nAhora bien, todo ello no fue azaroso, sino por el contrario tuvo una raz\u00f3n hist\u00f3rica – social y econ\u00f3mica. Digo hist\u00f3rica-social porque muchas colonias se ve\u00edan oprimidas por pa\u00edses extranjeros en sus ideas y pensamientos con un l\u00edmite cada vez mayor de sus derechos civiles y pol\u00edticos, en un cambio cada vez m\u00e1s fuerte hacia gobiernos constitucionales-republicanos. Por otro lado las econom\u00edas internas ca\u00edan producto de altas cargas tributarias y con un d\u00e9ficit fiscal demasiado desequilibrado, con fuertes influencias de la escuela cl\u00e1sica o liberal de Adam Smith.
\nPor todo ello surgi\u00f3 el constitucionalismo, justamente para tratar de cubrir estos vac\u00edos que venimos se\u00f1alando, sin embargo no todas las constituciones fueron obtenidas de la misma manera, ni el poder soberano fue regulado de igual modo. Ese es el motivo principal que me lleva a dividir los tipos o clases de constituci\u00f3n y buscar la uni\u00f3n o punto de encuentro del poder ciudadano y la constituci\u00f3n. El resultado de qu\u00e9 tipo de constituci\u00f3n soberana popular ostentamos nos indicar\u00e1 su posterior crecimiento y mejoramiento institucional.
\nI.- TIPOS O CLASES DE CONSTITUCIONES:<\/p>\n
En una sociedad, para desarrollar mejor sus relaciones entre sus integrantes y para buscar en forma mancomunada un fin determinado, se busca una tercera persona para que ordene la misma en el logro de dichos objetivos. En una tribu se elige un cacique, en una aldea un jefe, en un feudalismo un feudal, en una monarqu\u00eda un rey, en un estado o naci\u00f3n, una forma de gobierno medio de la cual se fijan las bases para ese logro en com\u00fan, a trav\u00e9s de un cuerpo org\u00e1nico y sistem\u00e1tico de normas.
\nEn la Argentina para ello se tardo algo m\u00e1s de cuarenta a\u00f1os, bajo el derramamiento de mucha sangre y muerte entre nuestros conciudadanos. Reci\u00e9n con la creaci\u00f3n de la Ley Fundamental ella nos indica que la naci\u00f3n Argentina adopta1 (no crea un nuevo sistema) para su gobierno la forma representativa, republicana y federal (art. 1 de la CN).
\nCuando ya se decide por una forma de gobierno y de estado, tambi\u00e9n se crea una nueva relaci\u00f3n jur\u00eddica entre los representantes del Estado y los ciudadanos. Ambos con reglas y potestades diferentes, el gobierno busca por medio de su obrar el bien com\u00fan y el bienestar general, y los gobernados que se les respeten sus derechos y sus garant\u00edas.
\nHist\u00f3ricamente existieron dos modelos diferentes uno donde el Pueblo se daba asimismo una Constituci\u00f3n sobre la base de una soberan\u00eda popular y el otro en el que el Estado la establece a trav\u00e9s de sus poderes por un mandato superior o decisi\u00f3n ajena a la voluntad de los ciudadanos:
\nI. 1.- Constituci\u00f3n con soberan\u00eda popular:<\/p>\n
En efecto en algunos pa\u00edses la Constituci\u00f3n emana directamente del pueblo soberano en el orden interno, pues es \u00e9ste, a trav\u00e9s de una Convenci\u00f3n Constituyente especialmente convocada al efecto, quien decide sobre su creaci\u00f3n y su modificaci\u00f3n2.
\nEn esta hip\u00f3tesis el Estado organizado en los poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial no tiene facultades para modificar ni alterar la Constituci\u00f3n: \u00e9l esta siempre sometido a lo que la Constituci\u00f3n determine, por voluntad del pueblo soberano directamente expresada a trav\u00e9s de una Convenci\u00f3n Constituyente.
\nLa Convenci\u00f3n Constituyente no es un \u00f3rgano del Estado, sino que representa directamente al pueblo, por ello cabe afirmar en este caso que la Constituci\u00f3n es impuesta por el pueblo al Estado3.
\nComo dicen los constitucionalistas alemanes4 no ha de ser que el Estado tenga una Constituci\u00f3n sino que \u201cest\u00e9\u201d en un Constituci\u00f3n: que sea la Constituci\u00f3n la que la contenga a \u00e9l.
\nLas aspiraciones de lograr la prevalencia del derecho por sobre el Estado, ha sido la finalidad perseguida por Occidente desde las postrimer\u00edas del Siglo XVIII5.
\nEste es, en sentido jur\u00eddico formal uno de los principales elementos que tipifican al Estado de Derecho cl\u00e1sico: el sometimiento de toda la organizaci\u00f3n estatal a un r\u00e9gimen jur\u00eddico preestablecido.
\nLa Constituci\u00f3n de EEUU en su Pre\u00e1mbulo dice: \u201c…. nosotros el pueblo de los Estados Unidos…\u201d de cuyo modo no existen dudas que el poder soberano lo tiene el pueblo y es quien establece el limite ultimo de todos los organismos del Estado e inclusive en el equilibrio y bienestar econ\u00f3mico.
\nOtros ejemplos donde el pueblo tiene soberan\u00eda es la Constituci\u00f3n Italiana de 1947 que en su art. 1 dice que \u201c\u2026. La sovranit\u00e0 appartiene al popolo..\u201d. El concepto de \u201cappartiene\u201d significa que emana del pueblo, quien es el titular de la potestad suprema.
\nLa constituci\u00f3n Espa\u00f1ola de 1978 en el art. 1 regula un \u201c\u2026Estado social y democr\u00e1tico de Derecho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jur\u00eddico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo pol\u00edtico (inc.1). La soberania nacional reside en el pueblo espa\u00f1ol, del que emana los poderes del estado\u2026\u201d (inc.2).
\nEn Alemania seg\u00fan su constituci\u00f3n todos los poderes p\u00fablicos emanan del pueblo. El pueblo ejercita la soberania directamente en elecciones directas y votaci\u00f3n, e indirectamente a trav\u00e9s de \u00f3rganos legislativos, ejecutivos y judiciales especiales.
\nI. 2. Constituci\u00f3n sin soberan\u00eda popular:<\/p>\n
El estado no nace de una constituci\u00f3n, sino que la Constituci\u00f3n nace del Estado, con el contenido y alcances que \u00e9ste decida: no es el Estado el que este contenido dentro de la Constituci\u00f3n, sino la Constituci\u00f3n la que esta contenida dentro del estado. Este sistema es t\u00edpico de constituciones mon\u00e1rquicas, estableciendo un pacto jurado entre el rey y el pueblo, que establece los principios b\u00e1sicos de la legislaci\u00f3n y del gobierno dentro de un pa\u00eds.
\nUn ejemplo es la Carta Magna Inglesa de 1215, donde ya en su denominaci\u00f3n nos indica la diferencia con la anterior, atento que \u201ccarta\u201d es una prerrogativa \u2013dado en su momento por el Rey conocido como \u201cJuan sin tierra\u201d- que alguien le otorga a otra persona bajo las reglas por ella elegida y dise\u00f1ada, mientras que \u201cconstituci\u00f3n\u201d da nacimiento a un nuevo estado, con equilibrio de poderes, con deberes y con derechos dados por sus propios integrantes creadores6.
\nI. 3. Constituci\u00f3n con soberan\u00eda popular limitada o representativa:<\/p>\n
En otros sistemas en cambio la Constituci\u00f3n no proviene directamente del pueblo, es decir, no lo tiene como elemento de base, ni del Estado quien se posesiona en un lugar de privilegio dise\u00f1ando el esquema de prerrogativas, sino que por el contrario emana, directamente de Representantes del Pueblo que tienen el poder soberano.
\nUnos de los primeros ejemplos lo tenemos, en el articulo 3 de la Declaraci\u00f3n del Derechos del Hombre y el Ciudadano que dice:\u201d El principio de toda soberan\u00eda reside en la Naci\u00f3n y ning\u00fan individuo ni corporaci\u00f3n puede ejercer autoridad alguna que no emane precisamente de aquella…\u201d.
\nPodemos citar tambi\u00e9n el pre\u00e1mbulo de la Declaraci\u00f3n de Derechos de Virginia del 12 de junio de 1776, al que nos indica que \u201c\u2026 Declaraci\u00f3n que hacen los representantes de buen pueblo de Virginia, reunidos en libre y completa convenci\u00f3n, de los derechos que pertenecen a ellos y a su posterioridad, como base y fundamentos de gobierno\u2026.\u201d. Un poco contradictorio su art. II estipula que \u201c\u2026todo poder corresponde al pueblo, del cual, por tanto, se deriva. Los magistrados son los comisarios y servidores del pueblo, responsable ante \u00e9l en todo tiempo\u2026.\u201d. En este \u00faltimo aspecto considero que se habla del principio de legalidad y la integraci\u00f3n de representantes del pueblo en el cuerpo de legisladores.<\/p>\n
I. 4. Constituciones con soberan\u00eda estatal.<\/p>\n
Aqu\u00ed la constituci\u00f3n le da soberan\u00eda a la Naci\u00f3n o al Estado, y el pueblo la ostenta en forma temporal a trav\u00e9s de las elecciones donde el pueblo participa directa y libremente en su decisi\u00f3n.
\nEn el art. 5 de la Constituci\u00f3n de Chile se establece que \u201c\u2026 la soberan\u00eda reside esencialmente en la Naci\u00f3n. Su ejercicio se realiza por el pueblo a trav\u00e9s del plebiscito y de las elecciones peri\u00f3dicas y tambi\u00e9n por las autoridades que esta Constituci\u00f3n establece. Ning\u00fan sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio. El ejercicio de la soberan\u00eda reconoce como limitaci\u00f3n el respeto a los derechos esenciales que emana de la naturaleza humana\u2026.\u201d.
\nEn la Republica del Uruguay el art. 4 dice que \u201c\u2026 la soberan\u00eda en toda su plenitud existe radicalmente en la Naci\u00f3n, a la que le compete el derecho exclusivo de establecer sus leyes, del modo que m\u00e1s adelante se expresar\u00e1\u2026\u201d.
\nEn estos ejemplos se puede visualizar una soberan\u00eda ostentada en la Naci\u00f3n y su absolutismo compartido por el pueblo (en \u00e9pocas electorales y plebiscitarias) y por los poderes constituidos.
\nII. EL \u201cNOS\u201d EN NUESTRA CONSTITUCION NACIONAL:<\/p>\n
En nuestro estado de derecho constitucional, el soberano es la propia constituci\u00f3n que se inicio en el a\u00f1o de 1853-60 hasta la actualidad . Es decir, su objetivo principal es de limitar el accionar de los gobernantes, colocando el imperio de la ley por sobre todo poder pol\u00edticamente establecido. Este sistema es el utilizado en toda Constituci\u00f3n Republicana, en la que se echan los cimientos para la organizaci\u00f3n del derecho p\u00fablico de una naci\u00f3n.
\nPero la soberan\u00eda popular se vio limitada por la propia constituci\u00f3n y sus consecuentes limitantes.<\/p>\n
Como podemos notar nuestra constituci\u00f3n en su Pre\u00e1mbulo hace referencia a:\u201d… Nos los representantes del Pueblo de la Naci\u00f3n Argentina, reunidos en Congreso General Constituyente por voluntad y elecci\u00f3n de las provincias que la componen, en cumplimiento de pactos preexistentes….\u201d. Es decir, el pueblo se dividi\u00f3 en provincias \u2013aparentemente independientes- y cada una le delega el poder soberano a otro poder \u2013Asamblea General Constituyente- para dar nacimiento a la Constituci\u00f3n Nacional pero todo a ra\u00edz de dar cumplimiento con pactos suscriptos entre las provincias.
\n\u00bfPorque se tomo este camino? Todo ello fue el fiel reflejo de lo que acontec\u00eda en nuestro pa\u00eds con provincias divididas y dominadas por caudillos aut\u00f3nomos e insurrectos a cualquier autoridad nacional.
\nY sumado a que muchos juristas de la \u00e9poca quisieron copiar la Declaraci\u00f3n de Derechos del Hombre y el Ciudadano del 2 de diciembre de 1789 que pretend\u00eda constituir una declaraci\u00f3n de principios o validez internacional. Dicha declaraci\u00f3n esta compuesta por 17 art\u00edculos y un pre\u00e1mbulo donde establece que: \u201d….Los representantes del pueblo Franc\u00e9s, constituidos en Convenci\u00f3n Nacional….\u201d. Mientras que su art. 3 dice que \u201c\u2026.el principio de toda soberan\u00eda reside en la Naci\u00f3n y ning\u00fan ciudadano ni corporaci\u00f3n puede ejercer autoridad alguna que no emane precisamente de ella\u2026\u201d.
\nPero sin darse cuenta que ya se encontraba modificada por la Nueva Declaraci\u00f3n de Derechos del Hombre y el Ciudadano del 23 de junio de 1793 que en su Pre\u00e1mbulo establece: \u201c… El pueblo Franc\u00e9s, convencido de que el olvido y el desprecio de los derechos naturales del Hombre son las \u00fanicas causas de los males del mundo…\u201d.
\nDel mismo modo ha ocurrido con en el art. 22 donde dice que:\u201d… el pueblo no delibera ni gobierna sino por medio de sus representantes y autoridades creadas por esta constituci\u00f3n…\u201d. Aqu\u00ed nuevamente la Argentina vuelve a equivocarse \u2013en relaci\u00f3n a su fuente- ya que el articulo citado fue modificado por la Nueva Declaraci\u00f3n Francesa que en su art. 25 expresa que: \u201c…la soberan\u00eda reside en el pueblo; siendo esta indivisible, imprescriptible e inalienable…\u201d..
\nNuestra constituci\u00f3n carece de una soberan\u00eda popular originaria y ejerce sus facultades a trav\u00e9s de sus representantes que decidir\u00e1n por el pueblo, a esto se lo llama democracia representativa. Pero con la grave crisis institucional que se vive en la actualidad, se ha dado al pueblo una etapa en la decisi\u00f3n pol\u00edtica en la que no hay representantes y el pueblo expresa su voluntad directamente en la toma de decisiones a esto se lo llam\u00f3 \u201cdemocracia participativa\u201d.
\nCon la particularidad que muchas veces no son vinculantes (consulta popular no vinculante, audiencia publicas) y adem\u00e1s lo ejerce en una etapa de la toma de decisiones y no en toda, tales como cuando se act\u00faa como c\u00e1mara iniciadora (iniciativa popular), c\u00e1mara revisora (consulta popular) o sala de juzgamiento (caducidad de los mandatos).
\nLa realidad nos indica que esta pr\u00e1ctica constitucional tuvo una utilizaci\u00f3n casi inexistente \u2013por su falta real de eficacia y de seguimiento- y, tan s\u00f3lo, en menor medida, las audiencias p\u00fablicas fueron las \u00fanicas que mayor utilizaci\u00f3n ha tenido.<\/p>\n
III. EL CONSTITUCIONALISMO INTERNACIONALIZADO:<\/p>\n
En la actualidad estos sistemas de soberan\u00eda interna se han debilitado, por el avance cada vez m\u00e1s importante de un orden jur\u00eddico supranacional en beneficio del inter\u00e9s general internacional. En los movimientos globalizadores o internacionalistas las limitaciones de los propios Estados se le otorga en el seno de la comunidad Internacional, en protecci\u00f3n a los derechos humanos de sus propios habitantes.
\nEn nuestro pa\u00eds a trav\u00e9s de la sanci\u00f3n del art. 75 inc. 24 de la CN se le dio al Congreso la facultad de aprobar tratados internacionales con transferencia de jurisdicci\u00f3n y competencia a organismos supranacionales. Aqu\u00ed el constituyente a obviado la obligaci\u00f3n natural de someterlo previamente a una consulta popular, quiz\u00e1s en el pensamiento err\u00f3neo de que la soberan\u00eda reside en los poderes del estado y no en el pueblo, como vengo sosteniendo en este trabajo.
\nApoyatura de esto la encontramos en el art. 20 inc. 3 de la Declaraci\u00f3n de Derechos Humanos firmado en Paris en 1948, por la cual se fija el criterio de considerar que \u201c\u2026.la voluntad del pueblo es la base de la autoridad del poder publico, esta voluntad se expresara mediante elecciones autenticas que habr\u00e1n de celebrarse peri\u00f3dicamente, por sufragio universal e igual y por el voto secreto u otro procedimiento equivalente que garantice la libertad del voto \u2026.\u201d.
\nIV. A MODO DE CONCLUSI\u00d3N:<\/p>\n
Sin perjuicio de los movimientos internacionalistas donde la soberan\u00eda es compartida y consensuada por organismos internacionales, no podemos olvidar que el poder es originaria y naturalmente de los pueblos, sea compartido o internacionalizada.
\nDicho esto debemos decir que nuestra constituci\u00f3n copio el \u201cnos\u201d, es decir nuestro poder soberano, como un medio representativo y no como una soberan\u00eda popular, con un seguimiento err\u00f3neo de la \u201cDeclaraci\u00f3n de derechos del hombre y el ciudadano\u201dde 1789 y la \u201cDeclaraci\u00f3n de Derechos de Virginia de 1776, ambas modificadas, la primera por la Nueva Declaraci\u00f3n de 1793 y la segunda por la constituci\u00f3n de EEUU de 1787.
\nEllo fue una falencia que nunca se ha reparado en la Ley Suprema, lo que ha permitido en la pr\u00e1ctica constitucional de nuestra historia, que los derechos del pueblo se vieran ultrajados y limitados por esa mala creencia de que las decisiones son del poder pol\u00edtico y no del pueblo, obstaculizando el crecimiento individual y colectivo de nuestra naci\u00f3n.
\nEl ilustre publicista Juan Bautista Alberdi dec\u00eda que la Constituci\u00f3n se supone hecha por el pueblo y emana del pueblo soberano, no para refrenarse a s\u00ed mismo, ni para poner l\u00edmite a su propio poder soberano, sino para refrenar y limitar a sus delegatarios, que son los tres poderes que integran el gobierno nacional9.<\/p>\n
1.Cuando dice \u201cadopta\u201d quiere significar que no crea un sistema pol\u00edtico sino toma otro modelo \u2013en nuestro caso el Norteamericano- y lo hace propio introduci\u00e9ndoles sus particularidades mas especificas que sean necesarios para el normal desarrollo de la seguridad, orden y salud p\u00fablica. <\/em> AUTOR: PATRICIO ALEJANDRO MARANIELLO El constitucionalismo tiene dos or\u00edgenes diferentes: por un lado el jur\u00eddico y por otro el sociol\u00f3gico. El jur\u00eddico abarca los periodos del siglo XI y XIII, con la creaci\u00f3n de los Fueros Espa\u00f1oles y la Carta Magna Inglesa de 1215.<\/p>\n","protected":false},"author":1,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[4,2],"tags":[],"class_list":["post-134","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-articulos","category-publicaciones"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/patriciomaraniello.com.ar\/home\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/134","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/patriciomaraniello.com.ar\/home\/wp-json\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/patriciomaraniello.com.ar\/home\/wp-json\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/patriciomaraniello.com.ar\/home\/wp-json\/wp\/v2\/users\/1"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/patriciomaraniello.com.ar\/home\/wp-json\/wp\/v2\/comments?post=134"}],"version-history":[{"count":1,"href":"https:\/\/patriciomaraniello.com.ar\/home\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/134\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":136,"href":"https:\/\/patriciomaraniello.com.ar\/home\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/134\/revisions\/136"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/patriciomaraniello.com.ar\/home\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=134"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/patriciomaraniello.com.ar\/home\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=134"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/patriciomaraniello.com.ar\/home\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=134"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}
\n2.GORDILLO, Agust\u00edn: \u201c Tratado de Derecho Administrativo\u201d Tomo 1 pag. III.18. Fundaci\u00f3n de Derecho Administrativo. 4ta. edici\u00f3n. <\/em>
\n3.Ib\u00eddem. <\/em>
\n4.MAUNZ THEODOR:\u201d Eeutsches Staatsrecht\u201d 9\u00aa edici\u00f3n, Munich y Berl\u00edn 1959, P\u00e1g. 37. <\/em>
\n5.SABSAY, Daniel y ONAINDIA, Jos\u00e9 Miguel:\u201d La Constituci\u00f3n de los Argentinos\u201d, Errepar, 4\u00aa edici\u00f3n. <\/em>
\n6.Aunque si bien es cierto que no exist\u00eda una verdadera igualdad entre los ciudadanos, podemos decir que fue un incipiente comienzo. <\/em>
\n7.Ver \u201cCircuito virtuoso e inmutable del poder\u201d en el libro de CARNOTA-MARANIELLO: \u201cParticipaci\u00f3n ciudadana\u201d, Colecci\u00f3n acad\u00e9mica El Derecho, 2006. <\/em>
\n8.Se recuerda que soberan\u00eda no es una palabra m\u00e1s sino la m\u00e1s importante del Derecho Constitucional, ya que, el que ostenta la soberan\u00eda tiene un poder ilimitado, no sujeto a norma imperativa alguna. Entonces resulta indispensable que solo la ostente el pueblo y no la organizaci\u00f3n estatal. <\/em>
\n9.ALBERDI, Juan Bautista:\u201d Escritos p\u00f3stumos\u201d Tomo X, Buenos Aires, 1899. pag. 125.<\/em><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"